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CEPA框架下商標(biāo)代理服務(wù)的開放
    一、歷史背景
    2003年6月29日、10月29日，中央政府同香港、澳門特別行政區(qū)政府簽署了《內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》和《內(nèi)地與澳門關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》（下文簡稱《安排》），使內(nèi)地與香港、澳門兩個(gè)特別行政區(qū)之間建立了自由貿(mào)易關(guān)系，標(biāo)志著內(nèi)地與港澳的經(jīng)貿(mào)交流與合作進(jìn)入了新的歷史階段。
    《安排》不是固定不變的，它具有開放性，《安排》的第三條之二規(guī)定，“雙方將通過不斷擴(kuò)大相互之間的開放，增加和充實(shí)《安排》的內(nèi)容”。隨著內(nèi)地與港澳經(jīng)濟(jì)一體化的深入，自2004年5月起，內(nèi)地與香港、澳門就貨物貿(mào)易領(lǐng)域和服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的進(jìn)一步開放問題開始了新的磋商，經(jīng)過幾個(gè)月的反復(fù)磋商，2004年10月27日、29日中央政府和香港、澳門特別行政區(qū)政府簽署了《〈內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排〉補(bǔ)充協(xié)議》和《〈內(nèi)地與澳門關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排〉補(bǔ)充協(xié)議》（以下簡稱《〈安排〉補(bǔ)充協(xié)議》）。其中有關(guān)商標(biāo)代理開放的內(nèi)容體現(xiàn)在《〈安排〉補(bǔ)充協(xié)議》附件3中。
    為落實(shí)這一精神，國家工商總局于2004年11月14日頒布了《香港、澳門服務(wù)提供者在內(nèi)地開展商標(biāo)代理業(yè)務(wù)暫行辦法》（下文簡稱《辦法》），該《辦法》已于2005年1月1日正式實(shí)施。
    二、商標(biāo)代理服務(wù)的開放
    （一）商標(biāo)代理服務(wù)開放的內(nèi)容
    根據(jù)上述文件的精神，商標(biāo)代理服務(wù)開放的具體內(nèi)容為：自2005年1月1日起，允許香港、澳門服務(wù)提供者在內(nèi)地以合資、合作、獨(dú)資的形式，在企業(yè)設(shè)立所在地省級工商行政管理機(jī)關(guān)登記設(shè)立有限責(zé)任公司后，可以在內(nèi)地從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)。這包含以下兩方面的內(nèi)容：
    1.開放時(shí)間為2005年1月1日。
    2.明確了有關(guān)商標(biāo)代理組織的登記管理機(jī)構(gòu)為工商行政管理機(jī)關(guān)?！丁窗才拧笛a(bǔ)充協(xié)議》附件3關(guān)于商標(biāo)代理的具體承諾是：“允許香港、澳門服務(wù)提供者在省級工商行政管理機(jī)關(guān)登記并取得法定經(jīng)營主體資格后，在內(nèi)地從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)”，明確指出作為提供知識產(chǎn)權(quán)法律服務(wù)的商標(biāo)代理組織的登記機(jī)關(guān)為工商行政管理機(jī)關(guān)，而非其他管理部門?；诖?，商標(biāo)代理組織的設(shè)立、變更、終止應(yīng)當(dāng)依照企業(yè)登記的有關(guān)法律法規(guī)辦理。
    （二）商標(biāo)代理服務(wù)開放的特點(diǎn)
    1.適用對象的特定性
    為防止跨國公司以港澳公司名義進(jìn)入內(nèi)地，《安排》附件5對“服務(wù)提供者”作了嚴(yán)格規(guī)定。商標(biāo)代理服務(wù)開放僅適用于港澳服務(wù)提供者。根據(jù)《〈安排〉補(bǔ)充協(xié)議》第二條之五“本協(xié)議附件3中的‘服務(wù)提供者’，應(yīng)符合《安排》附件5《關(guān)于‘服務(wù)提供者’定義及相關(guān)規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定”的精神，所謂“服務(wù)提供者”是指提供服務(wù)的任何人，包括自然人和法人；商標(biāo)代理服務(wù)開放所指的“港澳服務(wù)提供者”包括港澳永久性居民和根據(jù)港澳適用法律組建或設(shè)立的任何法律實(shí)體，無論是否屬私有還是政府所有，包括任何公司、基金、合伙企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)或協(xié)會（商會）。
    2.經(jīng)營模式的全面性
   《辦法》第1條規(guī)定，允許港澳服務(wù)提供者在內(nèi)地以合資、合作、獨(dú)資形式從事商標(biāo)代理，涵蓋了外資經(jīng)營的所有形式，堪稱全面經(jīng)營模式。
    （1）股東構(gòu)成：商標(biāo)代理組織的股東可以由內(nèi)地服務(wù)提供者和港澳服務(wù)提供者組成，比例不限；也可以全部由港澳服務(wù)提供者組成或者單獨(dú)一人構(gòu)成。
    （2）機(jī)構(gòu)設(shè)立的關(guān)聯(lián)性：港澳服務(wù)提供者在內(nèi)地設(shè)立的商標(biāo)代理組織其名稱及組成無須與其在港澳設(shè)立的服務(wù)機(jī)構(gòu)相同（如合作人、合資人或股東的人數(shù)、組合及所占的比例）。
    （3）商標(biāo)代理人兼職的限制：根據(jù)《商標(biāo)代理管理辦法》第二十四條的規(guī)定，港澳服務(wù)提供者作為商標(biāo)代理人不得同時(shí)在兩個(gè)以上（含兩個(gè)）根據(jù)內(nèi)地法律設(shè)立的商標(biāo)代理組織執(zhí)業(yè)。
    3.組織形式的限定性
    根據(jù)外資登記的有關(guān)法律法規(guī)，外資的組織形式主要為有限責(zé)任公司，還包括“不具有法人資格的合作企業(yè)”和“其他責(zé)任形式”，但后兩種形式實(shí)踐中極為少見。鑒于商標(biāo)代理行業(yè)剛向港澳開放，為保障委托人的合法權(quán)益，維護(hù)商標(biāo)代理市場秩序，《辦法》第1條明確規(guī)定，港澳服務(wù)提供者在內(nèi)地從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)的組織形式僅限于有限責(zé)任公司。
    4.登記機(jī)關(guān)的確定性
   目前被授權(quán)外資登記的工商局比較多，除工商總局外資局外，還包括省、計(jì)劃單列市、副省級市、地級市和縣級被授權(quán)工商局。為統(tǒng)一港澳企業(yè)核準(zhǔn)登記的標(biāo)準(zhǔn)，《〈安排〉補(bǔ)充協(xié)議》規(guī)定：由“省級工商行政管理機(jī)關(guān)登記”，《辦法》第2條進(jìn)一步明確為“企業(yè)設(shè)立所在地的省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局”。
    三、商標(biāo)代理組織設(shè)立及開展商標(biāo)代理業(yè)務(wù)的程序
    （一）到審批機(jī)構(gòu)辦理批準(zhǔn)手續(xù)
    《〈安排〉補(bǔ)充協(xié)議》對審批機(jī)構(gòu)沒有作出限定，實(shí)踐中，港澳服務(wù)提供者可以向企業(yè)設(shè)立所在地的各級商務(wù)部門（目前商務(wù)部門名稱不太一致，有的叫商務(wù)局，也有的叫外經(jīng)貿(mào)委）提出申請，取得《臺港澳投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》。
    （二）到登記部門辦理登記手續(xù)
    港澳服務(wù)提供者取得《臺港澳投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》后，應(yīng)向企業(yè)設(shè)立所在地省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理部門辦理登記手續(xù)，領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》。
    港澳服務(wù)提供者在內(nèi)地設(shè)立商標(biāo)代理組織，應(yīng)當(dāng)按照外資登記的法律、法規(guī)、規(guī)章和有關(guān)規(guī)定辦理。
    登記部門每月一次將依法登記的商標(biāo)代理組織的有關(guān)信息報(bào)送國家工商總局商標(biāo)局。
    （三）到商標(biāo)局辦理業(yè)務(wù)手續(xù)
    商標(biāo)局將登記部門上報(bào)的信息建立商標(biāo)代理組織信息系統(tǒng)，經(jīng)“中國商標(biāo)網(wǎng)”對外予以公布后，有關(guān)商標(biāo)代理組織可以向商標(biāo)局申報(bào)各種商標(biāo)業(yè)務(wù)。
    香港、澳門服務(wù)提供者在內(nèi)地設(shè)立的商標(biāo)代理組織從事商標(biāo)代理事宜，按照內(nèi)地商標(biāo)代理的法律、法規(guī)、規(guī)章和有關(guān)規(guī)定辦理。